Luis Gonzalo Baena Cardenas – författare

Esta investigación procura dar respuesta a los interrogantes que indagan acerca del porqué es importante que en el juicio de imputación de la responsabilidad civil profesional de las sociedades fiduciarias se requiera detenerse en el estudio de la identificación, evaluación, gestión, monitoreo y asignación de los riesgos previsibles en el ámbito de los negocios fiduciarios en general y, de manera particular, del contrato de fiducia mercantil, y cómo debe llevarse a cabo en la práctica el proceso de identificación, evaluación, gestión, monitoreo y asignación de tales riesgos previsibles, de cara a lograr un contrato perfecto. De esta manera, se proporciona una visión clarificadora del régimen de responsabilidad civil profesional de las sociedades fiduciarias en Colombia, la cual introduce una nueva perspectiva en el análisis a partir de los aportes de la dogmática jurídica tradicional y del análisis eco- nómico del derecho relacionados con la identificación, evaluación, gestión, monitoreo y asignación de los riesgos previsibles que afectan o pueden afectar tanto a los bienes fideicomitidos como al cumplimiento de la finalidad a la que tales bienes quedan o se encuentran afectados.

A partir de la revisión completa de las dos ediciones anteriores, en esta oportunidad se pretende encontrarles una solución a las dudas hermenéuticas que, cada día con mayor fuerza, se vienen presentando alrededor del contenido y alcance de la normatividad que regula el leasing habitacional, las cuales en buena parte se explican por dos factores. De una parte, por el hecho de que la legislación impulsada por el Gobierno Nacional a partir de la Sentencia C-936 de 2003, actualmente contenida en el Decreto 2555 de 2010, apostó por un modelo que no cumple con el objetivo de proteger el derecho a la vivienda digna, pues dicha reglamentación omite tener en cuenta el papel que cumple el crédito en el contexto de las operaciones de leasing habitacional y lo que el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de la ONU denomina "gastos soportables" y "seguridad jurídica en la tenencia".De otra parte, por el método de contratación que en la práctica vienen utilizando los bancos y las compañías de financiamiento, que lleva a que surja una figura contractual atípica, circunstancia que plantea dos problemas fundamentales a los que se les trata de encontrar solución, a saber: el primero consiste en dilucidar los límites dentro de los que las operaciones de leasing habitacional son admisibles y, por ende, deben considerarse válidas y eficaces, y el segundo, en determinar cuál es la disciplina a la que tales operaciones financieras deben someterse y cómo deben ser integradas sus lagunas o sus deficiencias, dada la inadecuada reglamentación expedida por el Gobierno.

A partir de la revisión completa de las dos ediciones anteriores, en esta oportunidad se pretende encontrarles una solución a las dudas hermenéuticas que, cada día con mayor fuerza, se vienen presentando alrededor del contenido y alcance de la normatividad que regula el leasing habitacional, las cuales en buena parte se explican por dos factores. De una parte, por el hecho de que la legislación impulsada por el Gobierno Nacional a partir de la Sentencia C-936 de 2003, actualmente contenida en el Decreto 2555 de 2010, apostó por un modelo que no cumple con el objetivo de proteger el derecho a la vivienda digna, pues dicha reglamentación omite tener en cuenta el papel que cumple el crédito en el contexto de las operaciones de leasing habitacional y lo que el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de la ONU denomina "gastos soportables" y "seguridad jurídica en la tenencia".De otra parte, por el método de contratación que en la práctica vienen utilizando los bancos y las compañías de financiamiento, que lleva a que surja una figura contractual atípica, circunstancia que plantea dos problemas fundamentales a los que se les trata de encontrar solución, a saber: el primero consiste en dilucidar los límites dentro de los que las operaciones de leasing habitacional son admisibles y, por ende, deben considerarse válidas y eficaces, y el segundo, en determinar cuál es la disciplina a la que tales operaciones financieras deben someterse y cómo deben ser integradas sus lagunas o sus deficiencias, dada la inadecuada reglamentación expedida por el Gobierno.

Esta segunda edición del libro Lecciones de derecho mercantil contiene una serie de estudios sobre diversos aspectos en esta materia, relacionados con los sujetos que ostentan el carácter de comerciantes o empresarios y su posición o régimen jurídico trente al ordenamiento positivo; los instrumentos por cuya virtud se hace tangible el ejercicio práctico de las actividades mercantiles y, en general, su explotación mediante la celebración de actos y negocios jurídicos derivados de esas actividades económicas. Los temas fueron sometidos a una prolija y detallada revisión y actualización, de cara a ponerlos a tono con las nuevas disposiciones legales y con los más recientes pronunciamientos de la doctrina y de la jurisprudencia tanto nacional como extranjera.

Este trabajo aborda el tratamiento que en el ordenamiento jurídico colombiano y en la doctrina y jurisprudencia patrias se le debe dar a la responsabilidad civil profesional de las sociedades fiduciarias, derivada de sus actuaciones como fiduciarios, bajo un prisma que está dado por las claves interpretativas que nos ofrecen tanto los textos y la propia tradición jurídica anterior a la redacción del Código Civil como las actuales directrices del Derecho constitucional en punto a la libertad de empresa en el Estado social de derecho y del derecho de obligaciones y contratos al servicio de un tráfico comercial bien distinto al regulado por las fórmulas insertas en el Código Civil. Así, con un enfoque dogmático y práctico, procuramos que la determinación de la naturaleza y características de la responsabilidad civil de las sociedades fiduciarias tengan una definición precisa en términos jurídicos, habida cuenta que la doctrina y la jurisprudencia patrias no han sido muy prolíficas en la determinación del contenido y alcances de la culpa como criterio de imputación de la responsabilidad civil del fiduciario, amén de que no se les ha prestado la atención debida al tema de la diligencia y a las figuras del buen padre de familia y del artifex, con miras a determinar la procedencia de sus aplicaciones en la contratación fiduciaria.

En Colombia no existen estudios acerca de la denominada fiducia inmobiliaria, más allá de la presencia de algunos párrafos en algunos manuales de derecho financiero y algunos conceptos emanados de la hoy Superintendencia Financiera de Colombia.En tal virtud , este trabajo aborda el análisis y estudio de los aspectos más importantes y característicos de la fiducia inmobiliaria para el desarrollo de proyectos de construcción de inmuebles destinados a vivienda en sede del derecho a la vivienda digna y del derecho del consumo, con miras a examinar algunas instituciones de mayor utilización en la práctica del mercado inmobiliario, siempre con la mira puesta en los terceros interesados en adquirir las viviendas resultantes del proyecto de construcción, en su calidad de consumidores, quienes por la forma como se promueve o comercializa la adquisición de vivienda, valiendose del esquema propio  de la fiducia mobiliaria podrían resultar afectados, como sucede, por ejemplo, en aquellas hipótesis  en que las viviendas no se construyen ni se entregan en la fecha convenida, cuando si bien la vivienda que se entrega es la convenida, ella presenta defectos que dificultan su uso, o lo tornan más costoso, o, en fin, lo impidan, o lo que es más grave aún, cuando el promotor- constructor- desarrollador devienen insolventes.

La obra que el lector tiene en las manos corresponde a unatarea de actualización y profundización de algunos aspectos del régimen de lassociedades mercantiles en Colombia que en un pasado habían sido publicados porla Universidad Externado de Colombia y por la Escuela Superior de AdministraciónPública. Para estos efectos nos hemos apoyado en fuentes normativas ydoctrinales tanto nacionales como extranjeras, en particular, hemos tomado comopunto de referencia connotados autores nacionales y extranjeros que se handedicado al estudio del derecho de sociedades y que han puesto a la orden de lacomunidad académica conocimientos de gran trascendencia e importancia De estaforma esperamos —como siempre lo hemos hecho— contribuir a un mejor y másadecuado entendimiento de este ámbito del derecho mercantil, bajo un prisma queconecte lo dogmático con lo práctico, que a la vez sea de utilidad para losoperadores judiciales, los abogados, los alumnos, los estudiosos de lasciencias jurídicas y el público en general.